隨著能源綜合利用的發(fā)展，熱電聯(lián)產(chǎn)的實(shí)施范圍逐漸提高。集中供熱中，熱電聯(lián)產(chǎn)占比超過63％。近年來(lái)，主管部門通過PPP模式投資建設(shè)供熱項(xiàng)目的數(shù)量也逐漸上升。雖然06住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部制定了《城鎮(zhèn)供熱、城市污水處理特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議示范文本》，但實(shí)踐中需要注意此類合同在簽訂過程中存在的一些新問題。
一、供熱特許經(jīng)營(yíng)權(quán)授予前的審慎核查
特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議的基本信息主要由簽約主體、定義與項(xiàng)目概況三部分構(gòu)成，首先簽訂主體的合法合規(guī)性需提前核實(shí)，山西省市政公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第十五條規(guī)定，市政公用事業(yè)主管部門根據(jù)城市人民政府的授權(quán)，可以采取招標(biāo)、有償轉(zhuǎn)讓、委托的方式選擇特許經(jīng)營(yíng)者，與特許經(jīng)營(yíng)者簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同。因此，在簽約主體方面，投資人應(yīng)著重審查該主管部門是否具備人民政府的授權(quán)，以及授權(quán)的時(shí)間、范圍，確保簽訂主體的合法性、合規(guī)性；其次是定義，由于供熱系統(tǒng)專業(yè)性較強(qiáng)，因此在定義條款中，應(yīng)由公司專業(yè)人員核實(shí)該定義是否符合實(shí)際，如加壓站、換熱站是否屬于熱力管網(wǎng)，戶內(nèi)共用管道熱力設(shè)施與用戶自用管道熱力設(shè)施分別是指哪些，二者的分界點(diǎn)具體在哪一部分？雖然定義條款并非合同主要條款，但其在合同中的作用也是無(wú)可替代的。
二、供熱特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的授予應(yīng)符合法律規(guī)定
城鎮(zhèn)供熱特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的授予主要涉及三方面，分別是授權(quán)主體、授予范圍、授予期限，該約定除了需符合法律強(qiáng)制性規(guī)定外，供熱企業(yè)還需結(jié)合當(dāng)?shù)鼐唧w情況及企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益綜合考慮進(jìn)行約定。
１．授予主體為縣級(jí)以上人民政府有關(guān)行業(yè)主管部門或政府授權(quán)部門
《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》規(guī)定，授予特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的主體為縣級(jí)以上人民政府有關(guān)行業(yè)主管部門或政府授權(quán)部門，因此，在具體的合同審查中，如一方主體為政府授權(quán)部門，則應(yīng)將該授權(quán)書作為合同附件，確保該部門是享有授予特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的權(quán)利主體。
２．授予范圍應(yīng)結(jié)合熱電聯(lián)產(chǎn)特點(diǎn)及當(dāng)?shù)毓崆闆r進(jìn)行細(xì)化
供熱特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議中，特許經(jīng)營(yíng)的范圍至關(guān)重要，在供熱特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的授予條款中應(yīng)對(duì)供熱業(yè)務(wù)包含的內(nèi)容予以細(xì)化，目前的供熱方式主要有電廠余熱利用、自用鍋爐取暖、天然氣取暖、廠礦自供等多種情況，因此，主管部門在授予投資主體特定區(qū)域內(nèi)特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的同時(shí)，就需考慮在該區(qū)域內(nèi)存在的其他方式的供熱應(yīng)如何處理？如果主管部門無(wú)法保證在特定區(qū)域內(nèi)取消這些功能方式，投資主體取得的供熱業(yè)務(wù)特許經(jīng)營(yíng)權(quán)將受到極大的不合法限制，因此特許經(jīng)營(yíng)權(quán)授予的具體范圍是投資人應(yīng)著重考慮的方面，同時(shí)細(xì)化授予范圍也會(huì)降低因合同約定不明所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。
此外，實(shí)踐中，有相當(dāng)一部分地區(qū)存在開發(fā)商或其他主體違規(guī)在供熱管網(wǎng)上私接管道的情況，這種行為不僅造成供熱管網(wǎng)存在重大安全隱患，也導(dǎo)致熱量大幅損失，同時(shí)這部分供熱費(fèi)用無(wú)法實(shí)現(xiàn)有效收回。因此，針對(duì)該種情況，需要在特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議簽訂之前進(jìn)行摸底了解，當(dāng)然在具體的執(zhí)行中，還需行業(yè)主管部門的配合，由其對(duì)該類型違規(guī)取熱的小區(qū)或主體的違規(guī)行為予以取締。
另外，除了需考慮供熱業(yè)務(wù)的授予范圍外，還應(yīng)考慮協(xié)議約定地域范圍內(nèi)存在的由第三方運(yùn)營(yíng)或自供的供熱項(xiàng)目，主管部門應(yīng)當(dāng)予以拆除或統(tǒng)一接入到投資方經(jīng)營(yíng)的供熱管網(wǎng)內(nèi)，同時(shí)，對(duì)于第三方在投資方供熱管道上未經(jīng)允許修建的管網(wǎng)，投資方為了維護(hù)自身的權(quán)益有權(quán)要求主管部門制止其違法行為。
３．授予期限不得超過30年
《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》《山西省市政公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》均規(guī)定特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的授予期限不得超過30年，對(duì)于投資規(guī)模大、回報(bào)周期長(zhǎng)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目可以由政府或者其授權(quán)部門與特許經(jīng)營(yíng)者根據(jù)項(xiàng)目實(shí)際情況，約定超過30年，因此，雖然法律規(guī)定不得超過30年，但同時(shí)也規(guī)定了例外情況，此外，在我省的特許經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目中對(duì)于期限限制也有其特殊規(guī)定，如僅僅將經(jīng)營(yíng)權(quán)單獨(dú)賦予特許經(jīng)營(yíng)者，則期限最長(zhǎng)不得超過８年，而我們本次所探討的是最常見的特許經(jīng)營(yíng)模式BOT，即建設(shè)、運(yùn)營(yíng)、移交，因此，其最長(zhǎng)期限一般不得超過3０年，但在實(shí)際情況中，也可能出現(xiàn)合同已簽訂但土地未提供、規(guī)劃變更或合同履行過程中由于不可抗力造成期限延誤等影響投資人收益的情況，此時(shí)建議根據(jù)實(shí)際情況增加關(guān)于期限延長(zhǎng)的事項(xiàng)。如政府違約、不可抗力等。
三、供熱設(shè)施權(quán)屬及建設(shè)用地審批需合同雙方提前確認(rèn)
１.供熱設(shè)施權(quán)屬問題
《山西省市政公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第十八條明確規(guī)定在特許經(jīng)營(yíng)合同中應(yīng)當(dāng)載明設(shè)施、設(shè)備的權(quán)屬、維修等。因此需要投資方對(duì)特許經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的供熱管道進(jìn)行清產(chǎn)核資，并一一確認(rèn)權(quán)屬關(guān)系，對(duì)于主管部門或主管部門關(guān)聯(lián)方投資形成的供熱資產(chǎn)，在特許經(jīng)營(yíng)期內(nèi)的所有權(quán)應(yīng)轉(zhuǎn)移至投資方，對(duì)于非主管部門或主管部門關(guān)聯(lián)方投資形成的供熱資產(chǎn)，依照《物權(quán)法》相關(guān)法律確定權(quán)屬。
２．供熱企業(yè)應(yīng)提前核實(shí)建設(shè)用地是否已審批
供熱設(shè)施的建設(shè)用地由行業(yè)主管部門一方負(fù)責(zé)，但在實(shí)際情況中，也會(huì)出現(xiàn)特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議已簽訂，但建設(shè)用地遲遲未批的情況，投資方投入建設(shè)的時(shí)間也相應(yīng)延長(zhǎng)，因此，在建設(shè)用地條款中應(yīng)增加主管部門未能向投資方提供供熱設(shè)施建設(shè)用地土地使用權(quán)的，投資方有權(quán)暫停供熱設(shè)施的建設(shè)，同時(shí)主管部門應(yīng)承擔(dān)投資方延期建設(shè)期間的直接損失和間接損失。以此減輕投資方的損失，防范風(fēng)險(xiǎn)。
四、供熱價(jià)格作為協(xié)議主要條款之一，其確定方式、收費(fèi)主體應(yīng)綜合考慮多方面因素予以協(xié)商確定
１．合同雙方均有權(quán)參與供熱價(jià)格的確定過程
供熱價(jià)格應(yīng)由價(jià)格主管部門綜合考量后予以確定，示范文本中也約定了在具體的指定過程中主管部門會(huì)參與，從公平角度考慮，投資方作為合同主體的另一方，也有權(quán)參與。
２．綜合考慮各方面因素確定供熱收費(fèi)主體
投資收益是投資方在供熱項(xiàng)目中考慮的主要問題之一，但在具體收費(fèi)當(dāng)中，由哪一方作為收費(fèi)主體是需要綜合考慮，如由主管部門指定部門收費(fèi)再轉(zhuǎn)付給投資方，存在由于某些原因主管部門截留供熱費(fèi)用的可能。如由投資方自行收費(fèi)則需要考慮是否有能力完成收費(fèi)工作，投資方應(yīng)根據(jù)其實(shí)際情況確定收費(fèi)主體。
本文主要在簽訂供熱特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議環(huán)節(jié)中，針對(duì)特許經(jīng)營(yíng)權(quán)授予前后可能存在的風(fēng)險(xiǎn)提出防范措施，當(dāng)然，除以上探討的問題外，對(duì)于出現(xiàn)的新規(guī)劃，以及投資方因融資需抵押特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等問題，也是投資方需注意的方面，因此，在合同簽訂前投資方應(yīng)綜合考慮多方面因素，事前做好風(fēng)險(xiǎn)防范。
